Антикоррупционная оговорка в договоре: как защитить бизнес от коррупционных рисков

В условиях ужесточения антикоррупционного законодательства и роста требований к прозрачности ведения бизнеса всё больше организаций включают в договоры специальное условие - антикоррупционную оговорку. Этот инструмент позволяет не только минимизировать коррупционные риски, но и создать правовую основу для защиты деловой репутации и привлечения недобросовестных контрагентов к ответственности.

В статье разберём, что представляет собой антикоррупционная оговорка, какие цели она преследует, как её правильно сформулировать и включить в гражданско-правовой договор, а также какие процедуры необходимо предусмотреть для её эффективной реализации.

1. Что такое антикоррупционная оговорка

Антикоррупционная оговорка - это специальное условие гражданско-правового договора, которое обязывает стороны при исполнении договора соблюдать требования антикоррупционного законодательства и не совершать деяний, связанных с коррупцией.

Такая оговорка может включать:

• обязанность сторон не совершать коррупционные действия при исполнении договора;

• обязательство принимать разумные меры для недопущения коррупции со стороны работников, представителей, аффилированных лиц и контрагентов;

• порядок уведомления другой стороны о подозрениях в коррупции;

• право приостановить исполнение обязательств или отказаться от договора в одностороннем порядке;

• меры финансовой ответственности за нарушение антикоррупционных условий.

По сути, это инструмент профилактики коррупции, который позволяет сторонам заранее договориться о правилах поведения и последствиях их нарушения.

2. Правовая основа для включения оговорки

Законодательство прямо не обязывает включать антикоррупционную оговорку в договоры. Однако организации обязаны принимать меры по борьбе с коррупцией, включая её предупреждение, выявление и пресечение.

В Законе N 305-З закреплены общие меры борьбы с коррупцией, а также обязанность организаций не допускать в своей деятельности нарушения антикоррупционного законодательства.

Кроме того, международный стандарт ISO 37001-2016 «Системы менеджмента противодействия коррупции» рекомендует сторонам сделки, связанной с коррупционными рисками выше низкого уровня, внедрять процедуры, требующие от каждой стороны принимать обязательства по предотвращению коррупции и предусматривающие право прекратить сделку в случае выявления коррупции. Аналогичные рекомендации содержатся и в государственном стандарте СТБ ISO 37001-2020.

Таким образом, хотя обязанность включать оговорку прямо не установлена, её наличие является лучшей практикой и рекомендовано как на международном, так и на национальном уровне.

3. Цели включения антикоррупционной оговорки

Включение антикоррупционной оговорки в договор преследует несколько ключевых целей:

• Минимизация коррупционных рисков при исполнении договора.

• Защита деловой репутации сторон.

• Фиксация понимания сторонами необходимости соблюдать антикоррупционное законодательство.

• Создание правовой основы для привлечения к ответственности стороны, допустившей коррупционные нарушения.

• Предоставление права на односторонний отказ от договора в случае подтверждения фактов коррупции.

Для организаций, особенно работающих в сфере государственных закупок или с государственным участием, наличие такой оговорки становится важным элементом комплаенс-системы.

4. Что запрещает антикоррупционная оговорка

Как правило, оговорка запрещает совершать деяния, связанные с коррупцией, при исполнении договора. К таким деяниям относятся:

• требование, получение, предложение или обещание незаконных платежей, включая взятки в денежной или иной форме;

• действия, направленные на оказание влияния на принимаемые стороной решения с целью получения неправомерных преимуществ;

• стимулирование работников контрагента с целью обеспечения выполнения действий в пользу стимулирующей стороны.

Важно, чтобы формулировки запрещённых деяний были максимально конкретными и соответствовали терминологии Закона N 305-З. Использование неопределённых понятий, таких как «действия коррупционной направленности», может создать трудности при доказывании нарушений.

5. Как включить антикоррупционную оговорку в договор

5.1. Способы включения

Оговорка может быть включена:

• непосредственно в текст договора;

• в виде отдельного приложения, являющегося неотъемлемой частью договора【1†L123-L124】.

Поскольку законодательство не обязывает включать такую оговорку, стороны свободны в определении её содержания. Однако если одна из сторон настаивает на её включении, а другая отказывается, рекомендуется провести переговоры и найти взаимоприемлемую формулировку.

5.2. Учёт реальных возможностей сторон

При определении содержания оговорки необходимо учитывать реальные возможности сторон исполнить предусмотренные обязательства. Например, не все организации могут эффективно контролировать действия своих аффилированных лиц или контрагентов. В таких случаях целесообразно ограничить обязанности только своими работниками и представителями.

5.3. Закрепление в локальных правовых актах

Рекомендуется закрепить обязанность включать антикоррупционную оговорку в локальных правовых актах организации, например в антикоррупционной политике или положении о договорной работе. Также полезно утвердить типовую форму оговорки для различных видов договоров.

6. Условия одностороннего отказа от договора

Одно из ключевых прав, которое может предоставлять антикоррупционная оговорка, — это право на односторонний отказ от исполнения договора. Однако условия реализации этого права должны быть сформулированы максимально чётко, чтобы избежать споров.

На практике нередко встречается формулировка, позволяющая отказаться от договора при любом нарушении антикоррупционного законодательства. Однако такой подход может быть чрезмерно широким. Более оптимальным является установление права на отказ только в случаях совершения коррупционных правонарушений (ст. 37 Закона N 305-З), а в случае иных нарушений — предусмотреть обязанность принять меры по их устранению и информировать другую сторону.

7. Процедуры установления фактов коррупции

Для эффективной реализации антикоррупционной оговорки важно предусмотреть понятные процедуры установления фактов совершения запрещённых деяний..

Обычно в оговорке устанавливается:

• обязанность стороны, получившей уведомление о подозрениях в коррупции, провести проверку;

• право стороны, направившей уведомление, приостановить исполнение обязательств;

• порядок информирования о результатах проверки.

При этом необходимо учитывать, что полномочиями по доказыванию фактов совершения коррупционных преступлений наделены только органы уголовного преследования и суд. Поэтому в оговорке можно предусмотреть, что сторона, у которой возникли подозрения, направляет информацию в государственные органы, осуществляющие борьбу с коррупцией, и только после подтверждения фактов со стороны таких органов реализует право на односторонний отказ.

8. Порядок направления уведомлений

В антикоррупционной оговорке следует конкретизировать:

• способы направления уведомлений (почтовый адрес, электронная почта);

• сроки направления уведомлений и информации о результатах проверки;

• последствия несоблюдения сроков.

Чёткая регламентация этих процедур позволяет избежать злоупотреблений и обеспечить оперативное реагирование на коррупционные риски.

9. Ответственность за нарушение антикоррупционной оговорки

Оговорка может предусматривать финансовые и иные меры ответственности для стороны, допустившей нарушение, включая:

• уплату штрафа;

• возмещение реального ущерба, причинённого другой стороне в результате нарушения.

Кроме того, нарушение антикоррупционных условий может повлечь дисциплинарную ответственность для работников, а также обязанность организации информировать государственные органы о фактах коррупционных правонарушений.

10. Рекомендации по разработке антикоррупционной оговорки

На основе анализа правовой природы и практики применения антикоррупционной оговорки можно сформулировать следующие рекомендации:

1. Используйте терминологию Закона N 305-З — это облегчит доказывание нарушений.

2. Чётко определяйте условия одностороннего отказа — избегайте чрезмерно широких формулировок.

3. Предусматривайте реальные обязательства — учитывайте возможности сторон контролировать действия своих работников, представителей и контрагентов.

4. Регламентируйте процедуры уведомления и проверки — это обеспечит оперативность и прозрачность.

5. Закрепите типовую форму оговорки в локальных актах — это упростит договорную работу и обеспечит единообразие подходов.

Официальные источники и ссылки:

• ✅ Ознакомиться с оригиналом документа можно на Национальном правовом Интернет-портале Республики Беларусь (pravo.by).